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超過退休年齡可認定工傷的3種情形

發布日期:2019-06-05    作者:柳連強律師

根據《國務院關于工人退休、退職的暫行辦法》、《勞動法合同法》、《勞動法合同法實施條例》等規定,職工達到法定退休年齡:男年滿六十周歲,女年滿五十周歲,勞動合同中止,應該退休。

同時,《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第七條規定,用人單位與其招用的已經依法享受養老保險待遇或領取退休金的人員發生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應當按勞務關系處理。

因此,根據上述規定,超過退休年齡的人員勞動關系終止,雙方之間系勞務關系。而《工傷保險條例》第一、第二條也明確參加工傷保險提前是職工要有勞動關系。因此,一般情況下,超過法定退休年齡人員因工受傷不能按工傷處理。

但是,在一些特殊情況下,立法者或者有關部門出于保護弱勢群體的目的,也出臺了一些特別規定,按照特別優于一般的原則,在以下三種特殊情形下,超過法定退休年齡人員也能享受工傷待遇:

一、用人單位招用已經達到、超過法定退休年齡或已經領取城鎮職工基本養老保險待遇的人員且招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的,工作期間受到事故傷害或患職業病的。

根據人社部《關于執行<工傷保險條例>若干問題的意見(二)》(人社部發〔2016〕29號,下稱29號文)第二條第二款規定,此種情形下的重點在于必須是已經參保了工傷保險。正常來講,已退休人員是不能直接參保的。但是,由于建筑領域是按項目方式參保,故仍存在已退休或已領取職工養老保險人員在建設工程項目務工,而承建單位又已按項目方式參保,按照權利義務對等原則,既然用人單位和勞動者履行了參保義務,那么也就應該有享受工傷保險待遇的權利。

二、達到或超過法定退休年齡,但未辦理退休手續或者未依法享受城鎮職工基本養老保險待遇,繼續在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業病的。

人社部發〔2016〕29號文第二條第一款規定,此種情形下認定工傷條件重點有兩個:一是從達到退休年齡前直到達到退休年齡后一直在同一用人單位工作;二是未辦理退休或者享受職工養老待遇。按照《社保法》等規定,用人單位應當為職工參加職工養老保險,但是,由于部分用人單位法律、責任意識不強等各方面原因,企業職工參保率仍然不高,擴面征繳難度巨大。

但是,未參保職工的合法利益仍然需要得到維護,以退休年齡為界:(一)達到退休年齡之前,毫無疑問可以認定工傷;(二)達到退休年齡之后,1、如果勞動者還在同一單位,從權責統一的角度出發,因為是企業未給其參保導致其無法享受退休或者職工養老保險待遇,存在過錯,那么就可以視為勞動關系正常延續,勞動者應當享受工傷保險待遇。2、如果勞動者(非進城務工農民工)離開原單位,去了新單位,新單位不可能對之前單位的行為負責。此時,就必須嚴格按照一般規定,即勞務關系來處理。

三、超過退休年齡進城務工農民工工作期間受到事故傷害或患職業病的。

根據最高人民法院《關于超過法定退休年齡的進城務工農民因工傷亡的,應否適用<工傷保險條例>請示的答復 》((2010)行他字第10號,下稱“答復”)規定,對于用人單位聘用的超過法定退休年齡的務工農民,在工作時間內、因工作原因傷亡的,應當適用《工傷保險條例》的有關規定進行工傷認定。而《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第七條又規定用人單位與其招用的已經依法享受養老保險待遇或領取退休金的人員發生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應當按勞務關系處理。

如何正確理解最高院的“解釋(三)”和“答復”中關于“享受養老保險待遇或領取退休金”成為此種情形下的重點。從邏輯上來說,“解釋(三)”中的人員包含了“答復”中的農民工;從生效情況來看,兩個規定都是有效的;因此,“答復”中的認定工傷條件必須是在符合“解釋(三)”的條件下才能適用。也就是說,超過法定退休年齡的務工農民也必須是未依法享受養老保險待遇或領取退休金才能有資格認定工傷,否則,就必須按勞務關系處理。

按照我國現行的社會保險制度設計,城鄉居民養老保險與職工基本養老保險并存,因此,又衍生了另外一個問題,那就是:農民工享受城鄉居民養老保險待遇(新農保)算不算“解釋(三)”中的“享受養老保險待遇”?咋一看,從邏輯和字面來說,新農保肯定是屬于養老保險待遇,有新農保的農民工也不能認定工傷!

一方面“解釋(三)”是2010年9月14日起施行,《社會保險法》是2011年7月1日起施行,因此可以看出,“解釋(三)”是在《社保法》出臺以前就生效了。而《社會保險法》第十條已明確規定職工應當參加基本養老保險,由用人單位和職工共同繳納基本養老保險費。由此可知,對于“解釋(三)”中的養老保險待遇應當是指職工基本養老保險待遇,而不是新農保,這才能與《社保法》一致;另一方面從實際待遇領取結果來看,新農保基本上無法起到保障作用,每月只有100元不到,保障水平太低。

因此,綜合各方面因素,如果超過退休年齡進城務工農民工未辦理退休手續或者未享受職工基本養老保險待遇,應當可以認定工傷。

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